Библиотека

М.А.Калдина

О втором Европейском Конгрессе, посвященном вопросам коммерческой медиации.

«Медиация начинает применяться, потому что должна… Компании не должны принимать на себя глупые риски, связанные с активами акционеров, если есть более эффективные способы иметь предсказуемый результат с наименьшими потерями. Бизнес постоянно проводит черту между увеличивающимися расходами, связанными с конфликтами, и стремлением получить быстрый результат. Они также понимают, что должны выйти из заколдованного круга, что и представляет собой судебный процесс»

Майкл Лидз,
глава Департамента Интеллектуальной Собственности
Компании Бритиш-Американ Тобако
 

Медиация – это переговоры с помощью третьего нейтрального лица. Если более подробно описывать это понятие, то наиболее распространенным определением медиации является:

• Процедура разрешения споров или конфликтных ситуаций с помощью нейтрального лица, который помогает спорящим сторонам прийти к соглашению, конфиденциальная, не имеющая доказательственной силы процедура, также не имеющая целью вынесения третьим лицом обязательного для сторон решения.

• Не арбитраж, не медитация и не аромотерапия. Это процесс анализа менеджерами собственных интересов, когда именно спорящие стороны контролируют результат этого процесса.

Медиация имеет исторические корни как в Западной, так и Восточной культуре. Она широко использовалась в Европе и в той или иной форме всегда была частью традиции континентального права. В последние годы медиация получила беспрецедентное внимание в Европе, а также во многих других странах мира, включая Северную и Южную Америку, Австралию и Азию.

Современному бизнесу, стремящемуся к постоянному улучшению своих показателей работы, необходимы менее дорогостоящие, менее связанные с юридическими позициями, а более бизнес-ориентированные пути решения конфликтных ситуаций. Осознавая это, а также то, что подача исков в суд является по сути в большинстве случаев является результатом неудавшихся переговоров между сторонами, компании обращают внимание на медиацию, как на инструмент более эффективного достижения своих целей. Несмотря на то, что многие компании в реальности никогда еще пока не использовали медиацию в своей практике, многие корпоративные юристы и менеджеры выражают большой интерес с использовании медиации как метода разрешения коммерческих споров, а также мнение, что использование медиации поможет их компаниям.

Во многих странах мира суды являются ведущими адвокатами использования медиации, а также других способов альтернативного разрешения споров. Такая поддержка чрезвычайно важна для широкого распространения информации о преимуществах медиации и для широкого использования этого метода разрешения конфликтных ситуаций.

Суды Англии и Уэльса как минимум с 1990 года поощряли использования сторонами альтернативных способов разрешения споров. В 1996 году в своем докладе «Доступ к правосудию» Лорд Вулф дал «зеленый свет» медиации наряду с другими изменениями в правила английской судебной процедуры.

В 1995 году для того, чтобы стимулировать дальнейшее использование медиации в коммерческой практике, Франция приняла новый свод правил, разрешающий судьям назначать медиаторов, что создало юридическую основу для применения уже используемых процедур.

В Нидерландах Министерство Юстиции предпринимает шаги для практического воплощения в жизнь права судов рекомендовать спорящим сторонам разрешить их спор с помощью медиации. Это право судов также будет закреплено законодательно (в соответствии с предлагаемыми законопроектами) в Италии и Бельгии. Право Германии также позволяет судам направлять дела на разрешения с помощью медиации.

Все эти тенденции только усилятся с принятием Директивы ЕС о медиации гражданских и коммерческих споров (проект которой был опубликован в октябре 2004 года), которая требует от сторон-участников Европейского союза принять законы, обязывающие судей рекомендовать спорящим сторонам применение медиации для разрешения их спора.

В России также в 2002 году сделан небольшой шаг в этом направлении – в АПК было внесено положение о возможности судьям рекомендовать сторонам использование примирительных процедур (непосредственное указание на право обращения к посреднику с целью урегулирования спора, а также на последствия такого обращения содержатся соответственно в п.2 ч.1 ст.135 и в ч.2 ст. 158 АПК РФ). В настоящее время разрабатывается проект закона Российской Федерации «О примирительной процедуре с участием посредника (посредничестве)»

В Постановлении VI Всероссийского съезда судей от 2 декабря 2004 года отмечается в частности, что «гарантией эффективной защиты прав является также возможность обращения к альтернативным способам разрешения споров. Субъекты гражданского оборота должны иметь возможность выбрать любую удобную процедуру, соответствующую их требованиям о времени, стоимости, конфиденциальности, императивности и последствиям решения. Задача судебной власти – содействовать функционированию альтернативных процедур». По мнению советника Президента В.Ф. Яковлева, использование согласительных и примирительных процедур позволит ускорить и удешевить правосудие и для государства, и, что особенно важно, для сторон, для граждан.

Центры медиации или центры примирительных процедур практически в каждой стране в Европе накопили большой опыт медиации, а также подготовили большое количество высококвалифицированных медиаторов коммерческих споров. Эти центры поддерживают медиацию всеми возможными способами – разрабатывают правила и регламенты проведения процедуры медиации, проекты оговорок о медиации для включения в контракты, проводят тренинги для сторон и медиаторов, осуществляют административную поддержку проведению медиации, включая оказание услуг по назначению медиаторов, обобщают опыт применения медиации и т.д. Многие из этих центров тесно работают с судами в своих странах, поэтому имеют опыт проведения медиации как в случаях, когда суд направил стороны к медиатору, так и в случаях, когда стороны сами инициировали эту процедуру.

Одним из важных направлений деятельности центров медиации является проведение конференций, посвященных вопросам медиации.

В 27-28 октября 2005 года в Брюсселе был проведен Второй Европейский Конгресс, где обсуждались все вышеуказанные и многие другие важные вопросы, касающиеся медиации коммерческих споров. Как и в прошлом году Конгресс был организован Международным Институтом Предупреждения и Разрешения Конфликтов (CPR Institute for Dispute Prevention and Resolution, и далее – «Центр CPR»), основанным в 1979 году.

Миссией Центра CPR является продвижение инновационных и эффективных методов разрешения конфликтов в публичной сфере, а также коммерческих споров. Центр также ставит своей целью стать основным межнациональным центром и ресурсом для разрешения коммерческих споров. Европейский комитет Центра CPR возглавляет глава юридической службы компании Nestle Ханс Питер Фрик.

Членами Центра CPR являются около 4000 компаний по всему миру, которые также согласились и обязались до подачи исков в суд рассматривать возможность разрешения споров, в которые вовлечена их компания, с помощью альтернативных методов.

Как и в прошлом году, Конгресс собрал большое количество известных медиаторов, судей, практикующих юристов, топ-менеджеров и представителей центров примирительных процедур.

Большое внимание на Конгрессе было уделено роли судов в развитии медиации в Европе, и со своим мнением по этому поводу выступили Жан-Пьер Ансел, президент Французской Палаты по гражданским делам, Иван Феругштрает, президент Верховного Суда Бельгии и Лорд Вулф, Главный судья Англии и Уэльса в отставке.

Также участники Конгресса заинтересованно обсуждали вопросы обучения альтернативным методам разрешения споров в Европе и Америке, а также вопросы роли, опыту работы и сложностям, с которыми сталкиваются Центры примирительных процедур. Известно, что успех разрешения споров при помощи медиации зависит напрямую от таланта медиатора, его способности применять те навыки, которые позволят сторонам отойти от своих позиций по спору и задуматься о своих реальных интересах. Навыки приобретаются в процессе обучения и практики. Подходы и стандарты обучения медиаторов в разных странах вызвали большой интерес у присутствовавший участников Конгресса.

Своим опытом работы поделились представители Бельгийского центра примирительных процедур (Belgian Business Mediation Center), арбитражного центра Милана (Milan Arbitration Center), французского центра медиации и арбитража (Centre de Mediation et d’Arbitrage de Paris), нидерландского центра примирительных процедур (ACB Mediation Corporate Conflict Management) и др.

Важной темой обсуждения были вопросы значения и роли омбудсменов в корпоративной практике компании, где своим опытом работы, успехами и подходами к осуществлению функций корпоративного омбудсмена делились Петер Бон Эриксен, старший Вице-Президент компании Ново Нордиск, Даниела Фишер-Лебалли, европейский омбудсмен компании Марс и Уилбур Хикс, омбудсмен Международного Валютного Фонда.

Концепция омбудсменов, как независимых и нейтральных профессионалов, работающих в области разрешения конфликтных ситуаций в самой организации, появилась относительно недавно, в США, в середине прошлого столетия, однако серьезно концепция начала развиваться только в 1980-х годах прошлого столетия. Сейчас в США более 500 компаний имеют омбудс-офисы, помимо частных компаний такие офисы создаются в образовательных учреждениях, больницах, средствах массовой информации и т.д.

В связи с тем, что компании самостоятельно определяют место и роль омбудсмена в своей организации, не существует универсального определения термина «корпоративный омбудсмен». В принципе, можно определить корпоративного омбудсмена, как нейтрального и независимого менеджера высшего звена компании, который находится вне формальной структуры подчинения в компании и оказывает на условиях конфиденциальности помощь руководителям и иным сотрудникам компании в разрешении конфликтных ситуаций любого уровня, а также выступает в роли медиатора как при разрешении споров внутри компании, так и споров компании с третьими лицами, и является адвокатом «справедливости», принципов объективности, конфиденциальности и независимости.

Майкл Лидз, глава Департамента Интеллектуальной собственности компании British-American Tobacco поделился с присутствующими опытом работы и воплощенными в жизнь в рамках компании и отрасли инновационными идеями в области разрешения коммерческих споров.

Необходимо отметить, что в компания British-American Tobacco не только в рамках своей компании придает большое значение системе предупреждения конфликтов, развивает у своих менеджеров идеологию и методологию медиации, как способа разрешения споров и конфликтных ситуаций и как метода изменения мышления менеджеров, но играет большую роль в развитии и распространении медиации в России. Уже несколько лет компания активно поддерживает деятельность Российского Центра Примирительных процедур, который ставит своей задачей способствовать распространению коммерческой медиации в России.

М.Калдина
Президент Российского Центра Примирительных процедур,
Директор Юридического Департамента «Компании «Базовый Элемент»